ПРЕДУПРЕЖДЕН – ЗНАЧИТ ВООРУЖЕН.
(Проблемы наследования бизнеса и как их избежать)
Часть 1.
СВИСТ ГОРНОГО РАКА
Говорить о будущем наследовании вообще и о наследовании бизнеса в частности у нас не принято. Все, что связано со смертью, негласно, но жестко табуировано. В лучшем случае вам корректно покивают головой и поблагодарят за новую информацию. В худшем – быстро переведут разговор на другую тему.
И это одна сторона медали.
Другая сторона – та, которую видит каждый нотариус, та, о которой хорошо осведомлены адвокаты.
Растерянные наследники, еще не оправившиеся от горя, но вынужденные с головой уйти в экстренное решение внезапно навалившихся наследственных проблем. Обнажение и обострение всех когда-либо существовавших внутрисемейных противоречий. Отсутствие либо прямое сокрытие необходимой информации, судорожные поиски компетентного и адекватного юридического сопровождения. Схватка за бизнес с бывшими партнерами, противостояние кредиторам и рейдерам. Острое безденежье при полноте зарубежных счетов. Мучительные переговоры относительно будущей судьбы наследства, конфликт интересов при его разделе. Многолетние судебные споры, требующие и временных затрат, и серьезных денежных расходов, и недюжинного здоровья.
Есть еще и то, что выходит за узкие рамки частных интересов. На международном юридическом форуме, проходившем в Санкт-Петербурге в 2015 году, было озвучено, что около 70 процентов достаточно успешных российских предприятий, один из владельцев которых ушел из жизни, прекращают свое существование спустя один, максимум - два года после открытия наследства.
Ничего удивительного в этой печальной статистике нет. В России бизнес преимущественно носит персонифицированный характер, он так или иначе связан с именем человека, его создавшего, развившего и непосредственно управляющего этим бизнесом.
Стабильность бизнеса – стабильность экономики страны. Налицо государственный интерес в преодолении стихийности наследственного процесса. Законопроекты, предусматривающие внесение инновационных изменений в наследственное законодательство, широко обсуждаются и … остаются непринятыми.
Что делать? Извечный российский вопрос. Ждать милости от законодателя, который рано или поздно даст более эффективную конструкцию для целей наследования бизнеса либо что-то предпринять уже сейчас?
Не надеясь на «авось», не ожидая, когда рак на горе свистнет, руководствуясь ныне действующим российским законодательством, можно вполне разумно выстроить систему наследования, которая могла бы если не свести на нет, то, по крайней мере, минимизировать возможные проблемы. Весь комплекс мероприятий, нацеленных на оптимизацию процесса наследования, называется наследственным планированием.
Однако утверждать, что наследственное планирование получило широкое распространение в России, преждевременно, и причин этого немало, как субъективного, так и объективного характера.
Во-первых, немного найдется смельчаков, способных хладнокровно рассуждать на тему, что будет, когда меня не будет.
Во-вторых, пока не попал в ситуацию наследования лично – ничего и не боишься, систематизированной и обобщенной информации, посвященной наследственным проблемам в бизнесе, крайне мало.
В-третьих, бизнес в России – пока еще дело преимущественно первого поколения, нет достаточного опыта наследования.
В-четвертых, несмотря на то, что вопрос наследственного планирования постепенно обретает свою значимость и актуальность, специалисты по планированию почти отсутствуют.
Попробуйте ввести в любом поисковике сочетание «наследственное планирование». Всезнающий Интернет выдаст на-гора не более 10 ссылок на юридические фирмы, которые в основном предлагающих свои услуги по созданию трастов за рубежом.
При определенных условиях это может быть вполне оправданно. Но как быть тем, чей бизнес имеет российскую прописку, у кого нет желания либо возможности создать траст, либо тем, кто хорошо сознает все ограничения и недостатки траста?
К кому обращаться?
Прежде всего – к нотариусам, поскольку им на практике известны все сложности, возникающие при наследовании: выделение супружеских долей и возникновение общей долевой собственности наследников, проблемы фактического принятия наследства, наследственная трансмиссия и приращение наследственных долей, наследование по праву представления и право на обязательную долю, раздел наследства и приобретение наследниками корпоративных прав при оформлении бизнеса, управление наследственным имуществом и т.д. Именно эти сложности делают результаты наследования непредсказуемыми для наследников и порой весьма болезненными.
Задача нотариуса заключается в следующем: для начала - провести диагностику и показать клиенту те проблемы, которые могут возникнуть в его частном случае, если в рамках наследственного планирования ничего не предпринимать и пустить процесс наследования по руслу, проложенному законом. Это будет точка «А».
Если смоделированная ситуация в чем-то не устроит клиента, ему предстоит обозначить точку «Б», которая отражает все совокупность его пожеланий относительно распределения наследственной массы между будущими наследниками.
Инструменты, благодаря котором из первой точки можно попасть во вторую, также находятся на вооружении нотариусов: брачные договоры, завещания, договоры о прижизненном отчуждении имущества, обеспечение доказательств, свидетельствование времени предъявления документа, заявления и прочее.
Бизнес – особенный объект, особенно если это бизнес партнерский, либо осложнен международным элементом, и, возможно, квалифицированной помощи только нотариуса будет недостаточно.
Методы предупреждения проблем при наследовании бизнеса могут быть специфическими, выходящими за пределы компетенции нотариуса. Поэтому к решению задач такого рода правильнее привлекать не только нотариусов, но и консалтинговые фирмы, имеющие большой практический опыт в сфере корпоративных отношений и корпоративных конфликтов, а также фирмы, специализирующиеся на аудите и вопросах оценки.
Круг вопросов, решаемых специалистами, может быть достаточно широк и затрагивать и создание новых корпоративных норм, регулирующих процесс наследования бизнеса и обеспечивающих его управляемость в период смены собственника, и выработку партнерских соглашений относительно наследования, и меры организационного характера, в том числе структурирование бизнеса.
В целом наследственное планирование в отношении такого объекта, как бизнес, представляет собой искусство построения систем баланса интересов на разных уровнях.
Для отцов-основателей их бизнес – любимое дитя, которое они долго и мучительно растили, с которым переживали болезни роста и входили в пору зрелости. Как правило, для их вторых половин и наследников бизнес – источник стабильного дохода, но законы и правила, по которым бизнес развивается, - тайна за семью печатями.
Поэтому задача №1, стоящая перед юристами, – обеспечить гармоничное сочетание интересов наследников в получении дохода от бизнеса с интересами сохранения и развития бизнеса как такового. Трудовой коллектив, договорная дисциплина, финансовые показатели, управляемость бизнесом и прочая и прочая не должны страдать в связи со сменой владельца.
Задача №2 – построение системы баланса интересов наследников и партнеров по бизнесу. Очень часто в партнерском бизнесе при наследовании срабатывает правило рулетки: кто живет дольше, того и бизнес. Создание специфических корпоративных норм, посвященных регулированию наследования, - вопрос насущный, и для выработки правил необходим открытый диалог между партнерами.
Задача №3 – гармонизация отношений на стороне пережившего супруга и других наследников. Очевидно, что бизнесменом рождается не каждый, талант управления бизнесом по наследству не переходит. Наделить достойного (если он есть в ближайшем круге) правом продолжить дело, но не обидеть при этом других близких – та цель, которую необходимо достичь, реализуя проект, созданный в процессе наследственного планирования. Отдельного внимания заслуживают вопросы баланса имущественных интересов супругов, один из которых занимается бизнесом.
Задача №4 – создание синергии интересов будущих наследников и тех людей, от которых напрямую зависит успех бизнеса, - менеджеров, доверительных управляющих, душеприказчиков.
И, наконец, задача последняя – обеспечение здорового баланса интересов государственного бюджета и налогоплательщиков.
Таким образом, наследственное планирование предполагает достаточно продолжительную системную совместную работу юристов разных специальностей и клиентов. Побочный результат этой работы - снижение корпоративных рисков, упрочение структуры бизнеса, повышение его устойчивости при внешних воздействиях, устранение правовых огрехов, но . главный бонус – это внутреннее ощущение бизнесмена, что он сделал все, что от него зависело: для блага своих близких, для своего дела, для своей страны.
ЧАСТЬ 2 . АЛЬТЕРНАТИВА НАСЛЕДСТВЕННОМУ ПЛАНИРОВАНИЮ.
Если наследственное планирование реализуется в результате совместных усилий клиента и юристов разных специальностей и выражается в построении предсказуемой системы наследования, то альтернативой этой работе является отсутствие какой-либо специальной деятельности в этом направлении.
В большинстве случаев именно с таким развитием ситуации сталкиваются и наследники, и нотариусы, ведущие наследственные дела.
Если наследодатель не установил свои правила наследования в завещании, оно осуществляется в порядке, определенном непосредственно законом, поэтому и называется “наследованием по закону”.
При отсутствии завещания только сугубо формальные обстоятельства имеют значение для призвания к наследованию, в частности, отношения супружества, родства (в установленных законом степенях), иждивенчества.
Все возможные наследники поделены законом на 8 очередей, и каждая последующая очередь получает право на наследство лишь при отсутствии наследников предыдущих очередей либо в случае их отказа от наследства (непринятия его). Чаще всего к наследованию призываются наследники 1 очереди: переживший супруг, родители и дети наследодателя.
Для получения права на наследство необходимо и достаточно предоставить документы органов ЗАГС, подтверждающие факт брака или родства, все остальное не будет иметь значения: ни фактическое прекращение законного брака, ни многолетний гражданский брак, ни сложные отношения с детьми, ни отсутствие каких-либо контактов с родителем. Исключительные случаи, когда наследники признаются недостойными, сейчас во внимание не принимаются.
В течение первых шести месяцев после смерти наследодателя каждому лицу, имеющему право на наследство, предстоит определиться: намерен он наследство принять, либо от него отказаться.
Свое намерение наследники могут выразить нотариусу, подав соответствующее заявление. Помимо этого, они вправе принять наследство, просто начав владеть наследственным имуществом как своим, а также пользоваться и распоряжаться им. Такой способ принятия наследства называется фактическим и по своим юридическим последствиям равнозначен первому способу: принятое наследство считается принадлежащим наследнику по праву собственности со для смерти наследодателя.
Наследникам не предоставлено право принять только ту часть наследства, в которой они заинтересованы, они могут принять наследство только целиком либо целиком от него отказаться. Принятое наследство делится между наследниками одной очереди в равных долях. В некоторых ситуациях (при наследственной трансмиссии (переходе права на принятие наследства в том случае, когда призванный наследник не успел выразить свою волю относительно принятия наследства либо отказа от него в связи со смертью, наступившей в пределах шестимесячного срока после открытия первого наследства) , наследовании по праву представления и направленном отказе от наследства) доли наследников равными быть перестают.
При наследовании по закону всегда происходит «распыление» имущественной массы наследодателя.
ПРИМЕР 1.
В связи с уходом из жизни гражданина И. нотариус открыл наследственное дело. Заявление о принятии наследства было подано вдовой И., а также женщиной, действовавшей от имени внебрачного малолетнего сына И.
Нотариусу стали известны также следующие обстоятельства:
во-первых, престарелая мать И., проживавшая вместе с ним, в силу возрастных изменений личности подать юридически значимые документы не в состоянии,
во-вторых, у И. был сын от первого брака, который погиб ранее, и от него есть две несовершеннолетних внучки,
в-третьих, у И. был отец, который состоял в повторном браке, но вскоре после смерти И. скончался, не успев подать нотариусу заявление о принятии наследства в связи со смертью сына, либо об отказе от него.
Нотариус разъяснил, что мать И. считается принявшей наследство фактическими действиями, внучки И. призываются к наследованию по праву представления и разделят между собой поровну ту долю в наследстве, которая причиталась бы их покойному отцу, сыну И., а наследственные права отца И., который не успел определиться с наследством сына, теперь в порядке наследственной трансмиссии переходят к его наследникам – второй жене и по праву представления – внуку (внебрачному сыну И.) и правнучкам .
Все наследники, в соответствии с законом призванные к наследованию, наследство приняли. Нотариус следующим образом рассчитал доли наследников в наследстве с учетом наследственной трансмиссии и права представления: доля супруги– 8/40, матери – 8/40, внебрачного сына -10/40, внучек – по 5/40 у каждой, жены отца – 4/40.
Все, что принадлежало И. и вошло в наследственную массу, поступило в общую собственность наследников и распределилось между ними в соответствии с наследственными долями, в том числе и доли И. в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью.
Поскольку престарелая мать приняла наследство фактическим действиями и в силу возрастных изменений личности не могла получить свидетельство о праве на наследство, причитающаяся ей доля в наследстве была оформлена только после ее смерти, через несколько лет, и разделена между ее собственными наследниками: двумя дочерьми (сестрами И.) и по праву представления – внуками и внучками И.
При ведении наследственного дела нотариусу важно определить состав наследственной массы. Если наследодатель состоял в браке, также предстоит выяснить, какое имущество супругов было общим, а какое находилось в их раздельной собственности.
При отсутствии брачного договора к имущественным отношениям супругов применяется законный режим, установленный Семейным Кодексом, в соответствии с которым все доходы, полученные супругами в браке и все, что они приобрели в браке на эти доходы (независимо от тог, на чье имя оформили), поступает в общую совместную собственность супругов.
В момент смерти одного из супругов общая совместная собственность трансформируется в общую равнодолевую собственность, при этом переживший супруг продолжает владеть 1/2 долей, а вторая доля поступает в наследственную массу и полежит разделу между наследниками.
ПРИМЕР 2
Во время своего второго брака гражданин М. приобрел долю, составляющую 60% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью «Делай дело», купил на свое имя 305 акций АО “ГАЗПРОМ”, а также стал единственным учредителем компании на Сейшелах. В это же время было создано ООО «Вкус и мода», в котором единственным учредителем стала супруга М.
Поскольку супруги М не заключали брачный договор, в отношении всего имущества, нажитого ими в браке, действует режим общей совместной собственности, независимо от того, на чье имя это имущество оформлено (зарегистрировано).
После смерти М. нотариус выдал его вдове свидетельства о праве собственности на долю, составляющая 30% в уставном капитале ООО “Делай дело”, на долю 50% в уставном капитале ООО «Вкус и мода» и на 1/2 долю в праве общей собственности на пакет из 305 акций.
С выделением супружеской доли в компании на Сейшелах возникли технические сложности. Несмотря на то, что, к режиму имущества супругов должно применяться законодательство той страны, в которой супруги имели последнее совместное место жительства, то есть Российской Федерации, оформление наследства в этой части происходило на Сейшельских островах, и местный судебный орган при оформлении прав наследников не принял во внимание супружескую долю. Обжаловать решение у вдовы М. не было возможности.
При жизни М. также был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, и сдавал в аренду принадлежащие ему объекты коммерческой недвижимости. Указанные объекты Иванов приобрел на свое имя еще в первом браке, однако при расторжении брака супруги не производили раздел общего имущества ни в судебном порядке, ни путем заключения соглашения. Поскольку сам факт расторжения брака не прекращает общую собственность супругов, в наследственную массу была включена только ½ доля в праве собственности на каждый объект, а первая супруга М. обратилась в суд за признанием за нею права на вторую половину.
Таким образом, российскому нотариусу предстояло оформить наследство всех наследников по закону в соответствии с их долями следующее имущество, вошедшее в наследственную массу:
- 30% уставного капитала ООО «Делай дело»,
- 50 % уставного капитала ООО «Вкус и мода»,
- ½ долю в праве собственности на пакет из 305 акций АО «ГАЗПРОМ»,
- ½ долю в праве собственности на каждый объект коммерческой недвижимости.
Любое предприятие – работающий механизм, который не может прервать свою деятельность в связи со смертью участника: нужно по-прежнему выплачивать заработную плату сотрудникам, заключать и выполнять контракты, платить налоги, возвращать кредиты, утверждать годовую отчетность. Смерть участника, владеющего значительной долей уставного капитала, делает невозможным проведение в его отсутствие общего собрания участников. Если же ушедший из жизни участник общества либо акционер также является единоличным исполнительным органом общества, ситуация безвластия становится критической.
И акции, и доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью являются тем имуществом, которое требует доверительного управления в ситуации наследования, поскольку корпоративные права перейдут к наследникам не ранее 6 месяцев после открытия наследства.
Если наследодатель не позаботился о назначении душеприказчика, учредить доверительное управление наследственным имуществом может только нотариус, ведущий наследственное дело. Задача доверительного управляющего – сохранить наследство, он, в первую очередь, замещает выбывшего участника и пользуется правом голоса на общих собраниях участников.
К сожалению, вопросы доверительного управления наследственным имуществом слабо урегулированы действующим законодательством и не учитывают всех реалий жизни.
Как правило, с заявлением об учреждении доверительного управления к нотариусу обращаются наследники, уже принявшие наследство, являющиеся выгодоприобретателями по этому договору. Если их мнения относительно кандидатуры доверительно управляющего расходятся между собой, нотариус в учреждении доверительного управления отказывает. Эта ситуация может стать критической для общества, особенно если доля умершего участника была существенной, не позволяющей обеспечить кворум на общем собрании в отсутствие доверительного управляющего.
На этапе наследования нередко обостряются отношения наследников с партнерами наследодателя. Партнеры, ценившие наследодателя за его личный вклад в бизнес, компетентность, серьезные деловые связи, полагают, что ни наследники их компаньона, ни его вдова подобными достоинствами не обладают. Если устав общества с ограниченной ответственностью предусматривает необходимость получения согласия прочих участников общества на переход доли умершего участника к его наследникам, получить это согласие не всегда бывает легко.
При отсутствии согласия доля наследодателя переходит к Обществу и распределяется между прочими участниками. Наследники и пережившая супруга имеют право лишь на получение действительной стоимости доли. Споры о размере действительной стоимости и его увеличении с учетом рыночной стоимости недвижимого имущества, находящегося в собственности общества, либо споры, связанные с нарушением порядка выплаты этой стоимости нередко передаются на рассмотрение судебных органов. Но и для общества выплата действительной стоимости в те сроки, что установлены действующим законодательством, является весьма обременительной, приближающей к финансовому краху.
При наследовании по закону акций акционерных обществ возникают свои специфические проблемы, связанные с установлением общей долевой собственности наследников (а если акции были приобретены в браке – то и пережившего супруга) на пакет акций, зарегистрированный на имя наследодателя.
Раздел этих акций поштучно между сособственниками – чрезвычайно важная задача, поскольку в противном случае сособственники будут вынуждены все вопросы решать лишь совместно, начиная от подачи общего заявления регистратору о внесении записи по лицевому счету, заканчивая совместным осуществлением прав акционера. Однако договориться о разделе акций не всегда просто - и в силу напряженных отношений между наследниками, которые не хотят делать какие-либо шаги навстречу друг другу, и по причине того, что вопрос раздела акций обычно решается в связке с вопросом о разделе всего иного имущества и обычно растягивается на продолжительное время.
В этом случае лицу, заинтересованному в установлении его раздельной собственности на определенное количество акций и возникновении у него прав акционера, предстоит обратиться в суд и иском о выделе в натуре причитающейся ему доли в общем имуществе.
Еще одна проблема, встречающаяся довольно часто при наследовании серьезного бизнеса, - необходимость наследникам отвечать по долгам наследодателя. Как правило, при получении юридическим лицом кредитов в банке, с участниками общества заключаются договоры поручительства. Обязательство поручителя отвечать всем своим имуществом в случае неисполнения должником его обязательств по кредитному договору переходит к наследникам. Нередко хозяйственное общество перестает исполнять свои обязательства, и банки вынуждены предъявлять иски к наследникам. Нужно отметить, что наследники несут ответственность по долгам наследодателя лишь в пределах стоимости унаследованного имущества.
Итог наследования бывает иногда весьма печальным - потраченное впустую время, потерянное здоровье, испорченные отношения, разоренный ранее вполне успешный бизнес, прямые убытки в виде нотариальных и судебных расходов.
Есть ли альтернатива наследственному планированию? Вопрос риторический.