Сделки, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, а также договоры залога доли подлежат обязательному нотариальному удостоверению.
Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этих сделкок.
Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется в случаях, прямо предусмотренных ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”.
Как правило, нотариус одновременно удостоверяет и сделку обязательственную (устанавливающую обязанности сторон по отношению друг к другу), так и сделки распорядительную (по передаче доли приобретателю).
На основании такой сделки доля переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения, в том время как по сделкам в простой пиьменной форме (например, в порядке реализации преимущественного права покупки доли) – с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
При удостоверении сделок с долями нотариус проверяет:
- факт существования общества, доля в уставном капитале которого отчуждается (закладывается),
- принадлежность доли продавцу (залогодателю)
- факт полной оплаты доли продавцом (залогодателем),
- соблюдение преимущественного права покупки, принадлежащего другим участникам общества или самому обществу,
- наличие согласия других участников общества или самого общества на продажу доли покупателю (если это предусмотрено уставом общества),
- личность граждан, участников сделки, их дееспособность,
- наличие согласия супруга на распоряжение общим имуществом, нажитым в браке,
- правосубъектность юридических лиц, участников сделки,
- полномочия представителей юридических лиц на заключение сделки,
- соблюдение требований закона при заключении акционерными обществами, обществами с ограниченной ответственностью крупных сделок и сделок с заинтереосавнностью,
- соблюдение требований антимонопольного законодательства и законодательства об иностранных инвестициях,
- наличие обеспечиваемого залогом доли обязательства.
Поскольку цена за приобретаемые доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью может быть достаточно высокой, бывает целесообразно включать в договор гарантии продавца (заверения), а также устанавливать правила взаимодействия сторон в случае несоблюдения (несоответствия действительности) этих гарантий.
Эти меры предосторожности позволят в будущем избежать судебного спора либо с минимальными потерями для себя из него выйти.
Разумность таких заверений подтверждена недавними изменениями, внесенными в ГК РФ.
Кроме этого, изменения в действующем гражданском законодательстве позволяют использовать для сделок с долями в уставном капитале обществ такие новеллы, как опцион на заключение договора и опционный договор.